在中国，配偶出轨，受害的一方到底能得到什么保障和赔偿？中国婚姻家庭法专业律师杨晓林代理过200起婚姻家庭纠纷案件，其中涉及婚外情因素的占六成。在这些婚外情里，男方有外遇的又占了八成。而真正因配偶婚外情获得赔偿的仅两例，赔偿数额也很低。

在杨晓林经手的案例中，有这么一个“有悖常理”的现象，若是丈夫有了外遇，主动起诉离婚的大都不是老婆，而是出轨的老公，而且老公巴不得法庭认定自己有婚外情，好赶紧离婚。即使承认婚外情，出轨方也没什么损失。按照中国现行法律，只要没达到重婚或者婚外同居，法院就不会判赔偿。普通的精神或肉体出轨等，只能作为判断感情是否确已破裂的证据，婚外生子都不一定能判赔。

在中国的《离婚损害赔偿制度》里，离婚的一方要想因对方婚外情获得赔偿，就得证明对方的过错严重到重婚或者婚外同居。但这些在法庭上敢于承认自己出轨的人，即使存在也往往不愿承认和第三者同居。

证明第三者存在很难

杨晓林回忆曾遇到过这么一个案例：妻子跟踪、调查了很长时间找到有了外遇的老公和第三者的住所，蹲守多时后，确信二人在屋内，于是报110，谎称屋里有人卖淫嫖娼。因为如果直接说捉奸，110是很难出警的。110进去后，抓个正着，二人又无法证明是夫妻关系，被带到公安局作了笔录——如果妻子要举证，这样的笔录才能算作合法证据。这还不够，还得有二人租房的房东、左邻右舍或者居委会证实二人同住了多长时间，是不是达到同居的“标准”。最高人民法院相关司法解释里明确界定：“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。可“持续、稳定”究竟是多久？最高法院没说。

另外还需要证明两人关系的照片、普通信件、电子邮件、通话记录、聊天记录、证人证言等等，构成一个完整的证据链，这在法庭上才有说服力。

真实影像未必“铁证如山”

在中国，谁主张，谁举证。很多人为了赔偿，不顾一切去找证据，有人觉得拍到了真实影像就是铁证如山，那可不一定。还得看是在哪里拍到的，用什么手段拍到的。如果有配偶者把第三者带到夫妻两人的家里来，并且发生了性关系，这样的情景被拍到，能够在法庭上被视为合法证据。如果在别的场合，比如第三者家里，用针孔摄像机之类的手段偷拍的画面，或者破门而入得到的“证据”，法庭都不会认可。

法官判赔只是“温柔一刀”

在杨晓林代理的120多起涉及婚外情而离婚的案件中，获得赔偿的仅两例，数额分别是2000元和20000元。

“无论谁对谁错，反正婚内财产是得均分的。在这个基础上，没有过错的一方可以要求赔偿，但一般情况下也就一两万。有时候无过错方为了赔偿，千辛万苦搜集证据，结果却得不偿失。”杨晓林极不主张为赔偿找私家侦探调查。杨晓林说中国没有明确的法律来规定物质损失和精神损失怎么判，都得由法官自由裁量，而法官对判赔尺度的把握一般都非常“温和”。作出高额赔偿的判决需要法官付出相当的勇气。

曾有一位巫女士获得了101万元的高额赔偿，这是因为她和丈夫签订了《婚内财产约定》。杨晓林提出一个建议，“夫妻可以进行《婚内财产约定》，增加带有忠诚性质的条款；或者是离婚时，财产分割向弱势方倾斜；甚至是仿照国外离婚夫妻赡养的条款。在实践中也有夫妻间单独订立忠诚协议。”